В процессе консультирования работников и клиентов в рамках трудового права обратила внимание, что большая часть вопросов связана с оплачиваемыми отпусками. Трудовой кодекс предусматривает множество видов отпусков, половина которых оплачиваемая. Если разъяснения по ним уместить в одной теме “все об отпусках”, то получилась бы приличной толщины книга. Поэтому начну с самого распространенного - ежегодного оплачиваемого отпуска. Именно с ним часто возникают вопросы у работников.

Что можно назвать “отпуском”?

Как такового определения слова “отпуск” не существует, тем не менее он употребляется в Трудовом кодексе как один из видов времени отдыха (ст. 107 ТК РФ). Иными словами, это освобождение от работы на определенный период времени для отдыха и иных социальных целей с сохранением прежней работы. В зависимости от целей такого отдыха Трудовой кодекс предусматривает несколько видов отпусков:

• Ежегодный (основной) оплачиваемый отпуск (ст. 115)
• Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. 116-120)
• Отпуск без сохранения заработной платы (ст. 128)
• Дополнительный отпуск без сохранения заработной платы (ст. 263)
• Учебный отпуск (с оплатой / без) (г. 26)
• Отпуск по беременности и родам (ст. 255)
• Отпуск по уходу за ребенком (ст. 256)

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам за каждый “рабочий год” в количестве 28 календарных дней. Для некоторых категорий работников законодательно определена иная продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков (удлиненный основной отпуск):

• для работников в возрасте до 18 лет в количестве 31 рабочий день (ст. 267 ТК РФ); 
• для педагогических работников в количестве 42 или 56 календарный дней, в зависимости от должности и уровня образовательного учреждения (ст. 334 ТК РФ);
• сотрудникам органов внутренних дел в количестве 30 календарных дней, а сотрудникам, проходящему службу в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях или других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, - 45 календарных дней (п. 1 ст. 57 Закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации");
• гражданским служащим предоставляется продолжительностью 30 календарных дней;
• прокурорам, научным и педагогическим работникам предоставляется продолжительностью 30 календарных дней без учета времени следования к месту отдыха и обратно. Прокурорам, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется по нормам, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, но не менее 45 календарных дней (ч. 1 и 2 п. 1 ст. 41.4 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации");
• судьям предоставляются продолжительностью 30 рабочих дней. Судьям, работающим в районах Крайнего Севера, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются продолжительностью 51 рабочий день, а в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, и в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, где установлены коэффициенты к заработной плате, - 45 рабочих дней (ч. 1 и 2 п. 2 ст. 19 Закон РФ от 26.06.1992 N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации");
• муниципальному служащему предоставляется продолжительностью 30 календарных дней, но в случае замещения должностей может устанавливаться большей продолжительности (п. 3 ст. 21 Закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации");
• сотруднику федеральной противопожарной службы предоставляется продолжительностью 30 календарных дней, а сотруднику, проходящему службу в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях или других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, - 45 календарных дней (п. 1 ст. 58 Закона от 23.05.2016 N 141-ФЗ "О службе в федеральной противопожарной службе Государственной противопожарной службы и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации");
• сотрудникам Следственного комитета предоставляется продолжительностью 30 календарных дней без учета времени следования к месту проведения отпуска и обратно; сотрудникам Следственного комитета, проходящим службу в местностях с особыми климатическими условиями, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется по нормам, установленным Правительством Российской Федерации, но не менее 45 календарных дней (п. 1 и 2 ст. 25 Закона от 28.12.2010 N 403-ФЗ "О Следственном комитете Российской Федерации");
• инвалидам предоставляется ежегодный отпуск не менее 30 календарных дней (ч. 5 ст. 23 Закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации")

Помимо основного ежегодного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, также в других случаях (перечислять не буду, их много), Трудовой кодекс предусматривает ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. 116 ТК РФ). Работодатели также в силу своих финансовых возможностей вправе самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска. В зависимости от сложности и условий работ, продолжительность ежегодного дополнительного отпуска может быть разной:

• для работников, занятых на работах с вредными и(или) опасными условиями труда данный отпуск предоставляется не менее семи календарных дней (ч. 2 ст. 117 ТК РФ);
• за особый характер работы минимальная продолжительность отпуска и условия устанавливаются Правительством РФ;
• для работников с ненормированным рабочим днем отпуск предоставляется не менее трех календарных дней.

Так или иначе, продолжительность ежегодного основного и дополнительного отпусков в обязательном порядке должна быть прописана в трудовом договоре работника.

Выходные праздничные дни, в простонародье называемые “красные дни календаря” (1-8 января (временами Правительством меняются), 23 февраля, 8 марта, 1 и 9 мая, 12 июня, 4 ноября) в дни ежегодного оплачиваемого отпуска не входят (ст. 122 ТК РФ).

Например: вам предоставили ежегодный основной оплачиваемый отпуск в количестве 14 дней с 25 декабря 2016, значит Ваш выход на работу 15 января 2017, тем самым фактически отгуляв 22 календарных дня. 

Рабочий год

Определения “рабочий год” также не существует ни в одном документе. Его понимание пришло от косвенных рассуждений в письмах Роструда, а также из текста трудового кодекса. Но именно от него отталкиваются все расчеты при начислении отпусков. Поэтому “рабочий год” это 365 (366 для високосного года) дней трудового стажа с даты приема на работу.

Например: вы приняты на работу 09.03.2016, значит для вас рабочий год с 09.03.2016 по 08.03.2017, с 09.03.2017 по 08.03.2018 идет следующий рабочий год и т.д. 

Но рабочий год не всегда бывает такой четкий, как на указанном примере. Его окончание иногда может сдвигаться в зависимости от стажа работы у данного работодателя (ст. 121 ТК РФ), в который включаются:

• время фактической работы;
• время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) (например: болезнь, отпуск по беременности и родам, и др.), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
• время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
• период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
• время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, не включаются:

• время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК;
• время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

Например: вы приняты на работу 09.03.2016. С 05.12.2016 вы взяли отпуск без сохранения заработной платы в количестве 21 день (т.е. до 25.12.2016). Значит для вас окончание рабочего года 15.03.2017, с 16.03.2017 по 15.03.2018 идет следующий рабочий год и т.д. То есть рабочий год сдвинулся на 7 дней

 Порядок предоставления отпусков

Оплачиваемые отпуска предоставляется в соответствии с графиком отпусков, который составляется за две недели до нового года с учетом пожеланий работников (ст. 123 ТК РФ). Работникам, не вошедшим в указанный график (новым сотрудникам) отпуск предоставляется по заявлению по истечении шести месяцев работы у данного работодателя (ст. 122 ТК РФ). Женщинам в период беременности и мужчинам в период нахождения жены в отпуске по беременности и родам оплачиваемый отпуск предоставляется в удобное для них время (ст. 123 ТК РФ).

По решению работодателя или заявлению работника оплачиваемый отпуск может быть перенесен или разделен на части (ст. 124, 125 ТК РФ), но так, чтобы одна его часть была не менее 14 календарных дней (ст. 124 ТК РФ). По заявлению работника перенос оплачиваемого отпуска возможен только в случае несвоевременной выплаты «отпускных» (ст. 124 ТК РФ) и по согласованию с работодателем. В случае болезни отпуск продлевается автоматически на количество календарных дней равное дням болезни, пришедших на период оплачиваемого отпуска. Поэтому оформления заявления о его переносе в данной ситуации не требуется.

А что на деле...

На работе часто возникает такая ситуация, когда беременная женщина от усталости хочет уйти в отпуск раньше положенного срока. Пользуясь правом ст. 123 ТК РФ она просит перед отпуском по беременности и родам предоставить ей ежегодный основной оплачиваемый отпуск в количестве 28 календарных дней, в чем работодатель ей отказывает, сообщая, например, что вам положено только 10 дней оплачиваемого отпуска. Почему так происходит?...

Дело все в том, что право на отпуск (другими словами - количество дней оплачиваемого отпуска на определенную дату) зависит от стажа работы у данного работодателя (ст. 121 ТК РФ). Количество дней оплачиваемого отпуска на определенную дату (дату начала предполагаемого отпуска) всегда рассчитывается для того, чтобы не было переплаты или удержаний денежных средств из зарплаты в будущем. Работодатель таким образом подстраховывается, чтобы после вашего выхода из отпуска не нести убытки. Ведь в большинстве случаев после отпуска по уходу за ребенком мамочки увольняются с целью трудоустройства на новую работу, рядом с домом или удобным графиком. В таком случае работодатель обязан мамочке выплатить компенсацию за неотгуленный оплачиваемый отпуск (если не использован) или произвести удержание в случае излишне ранее выплаченных сумм. Приведу на примере:

6 июля 2015 года девушка устроилась на работу, позднее она забеременела. По подсчетам врача с 29 августа 2016 года у нее должен наступить отпуск по беременности и родам. За все время работы у данного работодателя она использовала 14 дней ежегодного оплачиваемого отпуска в период с 1 по 14 февраля, но воспользовавшись правом ст. 122 ТК РФ, она просит до “декрета” предоставить ей 28 дней оплачиваемого отпуска, в чем ей было отказано и предоставлено только 16 дней…

Считаем:

06.07.2015 по 05.07.2016 первый рабочий год, где девушка отгуляла 14 дней оплачиваемого отпуска из положенных 28. 06.07.2016 пошел второй рабочий год, но так как с 29.08.2016 г. планируется отпуск по беременности и родам, то вполне вероятно работодатель (кадровый работник или другой специалист) количество дней отпуска за данный рабочий период будет считать именно на эту дату, рабочий период с 06.07.2016 по 28.08.2016 г.. В таком случае вам насчитают 2 дня оплачиваемого отпуска (06.07.2016-05.08.2016 = 1 день, 06.08.16-28.08.2016 = второй день. Обратите внимание: если отработано в рабочем месяце больше 15 дней, то месяц засчитывается, если меньше, то нет, т.е. 06.08-28.08 = 23.дн). В сумме за прошлый и текущий рабочий период работодатель насчитал ей только 16 дней.

Вот поэтому работодатель девушке предоставил 16 дней отпуска, а не 28. Но в данной ситуации работодатель не прав, потому что в соответствии с ч. 3 ст. 122, ч. 4 ст. 123, ст. 260 Трудового кодекса ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется в удобное для нее время независимо от стажа работы у данного работодателя. А как я уже писала, продолжительность отпуска 28 дней. На самом деле, если девушка пожелает, то работодатель обязан предоставить ей больше, чем 28 дней оплачиваемого отпуска. Продолжу пример:

У девушки второй рабочий год начинается раньше начала отпуска по беременности и родам. Как я уже писала, за каждый рабочий год положено 28 дней ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Поэтому, в соответствии с вышеназванными статьями и при суммировании положенных отпусков за все рабочие года она имеет полное право на ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 42 (14 дн. за первый рабочий год + 28 дн. за второй рабочий год), выйдя таким образом на отдых с 18.07.2016 г., используя сначала ежегодный основной оплачиваемый отпуск плавно перетекающий в отпуск по беременности и родам, а там в отпуск по уходу за ребенком до трех лет. Работодатель в нем не может отказать.

Пример показывает, как все здорово складывается для нашей девушки: отдыхать раньше срока пошла и денег больше получила. Но приходит время выхода из отпуска по уходу за ребенком и вот тут возникают проблемы, которые приведу на примерах:

1. девушка перед отпуском по беременности и родам использовала 42 дня ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Выйдя из отпуска и продолжив работу у данного работодателя для себя обнаруживает, что за данный месяц, а возможно и за следующий тоже, ей не начислили зарплату. Вот тут начинается дикая истерия (работодатели, которые через это прошли, меня поймут). Девушка не понимает, почему ей не заплатили за работу. А дело все в том, что работодатель просто удержал (произвел перерасчет) у нее из зарплаты излишне выплаченные суммы (отпускные (ст. 137 ТК РФ)). Ведь не зря он ей говорил, что “может по закону я и обязан тебе 42 дня отпуска, но заведомо зная итог я предлагал тебе меньшее количество дней!”. Этот же пример можно применить в случае увольнения по инициативе работодателя, когда он обязан вам возместить компенсацию, которую в то же время вправе удержать.

 

2. девушка перед отпуском по беременности и родам использовала 42 дня ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Не выходя из него она решила уволиться, оформив заявление на “увольнение по собственному желанию” указав в качестве даты увольнения последний день отпуска по уходу за ребенком до трех лет. В данной ситуации девушка остается без каких либо выплат работодателя. А вот работодатель, который перед ее декретом дабы не нарушать требования трудового законодательства выплатил за 42 дня отпуска, а не за 16 дней рассчитанных с учетом стажа понес материальные убытки, которые он не сможет взыскать даже в судебном порядке, разве что потребовать “бесплатную” отработку в две недели, на случай, если вы заявление на увольнение подали в первый день после отпуска.

Вывод: ситуации бывают разные. Не стоит ругаться с работодателем “качая” свои права. Стоит пойти на уступки и согласиться с ним. Чтобы прийти к единому мнению самым лучшим вариантом будет расчет дней отпуска на первый день отпуска по уходу за ребенком до трех лет. На нашем примере это 28 дней.

Помимо беременных женщин ниже указанные категории работников также вправе использовать отпуск в удобное для них время (ч. 4 ст. 123):

• мужу, в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам;
• одному из родителей (опекуну, попечителю, приемному родителю), воспитывающему ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет (ст. 262.1);
• работникам в возрасте до 18 лет (ст. 267);
• лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286)

Оформление, продление и оплата отпуска

Как я уже писала, отпуск предоставляется в соответствии с графиком отпусков или по заявлению работника. Если работник идет в отпуск в соответствии с графиком отпусков, то работодатель обязан как минимум за две недели уведомить о нем работника (ч. 3 ст. 123 ТК РФ). Работодатели в данной ситуации, либо вручают работнику под роспись соответствующее уведомление, а позднее оформляют соответствующий приказ; либо сразу оформляют соответствующий приказ, но не ранее 14 дней до даты предполагаемого отпуска

В случае оформление заявления на отпуск, то оно подается как минимум за две недели. Приказ на отпуск может быть оформлен как минимум в последний день.

Каким бы образом не оформлялся ваш отпуск (по графику или по заявлению), оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала (ч. 9 ст. 136 ТК РФ).

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен (ст. 124 ТК РФ) на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях:

• временной нетрудоспособности работника: работник всевозможными способами уведомляет о своей нетрудоспособности работодателя, работодатель свою очередь издает приказ о переносе или продлении данного отпуска.
• исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы (например, вы участвуете в качестве присяжных заседателей;
• в случае несвоевременной оплаты за время ежегодного оплачиваемого отпуска, либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за две недели до его начала;
• в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.

Если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за две недели до его начала, то работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником.

Запрещается непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Вызов из отпуска

Отзыв работника из отпуска допускается только с его письменного согласия. Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. (ст. 125 ТК РФ)

Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией

Часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией (ст. 126 ТК РФ). Только обратите внимание, речь идет о удлиненных и дополнительных оплачиваемых отпусках. Многие полагают, что если, к примеру, за прошлый рабочий год накопилось 28 неотгуленных дней ежегодного основного оплачиваемого отпуска, да уже за этот рабочий год накопилось 10 дней ежегодного основного отпуска, а в совокупности 38 дней, то они могут эти 10 дней заменить денежной компенсацией. На самом деле это не так. Денежной компенсацией можно заменить только те неотгуленные дни оплачиваемого отпуска, которые в рабочем году превышают 28 дней.

Отпуск с последующим увольнением

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска. В данной ситуации «увольнительные» (расчет), а также трудовую книжку работодатель обязан выдать работнику до начала такого отпуска.

Работодатель заставляет брать отпуск зимой

Данную тему мне хотелось бы выделить в отдельную статью, поэтому скажу в двух словах… В трудовом кодексе отсутствую правила, по которым работодателю, например, позволительно отправлять работников исключительно зимой только потому что летом у него сезон продаж. Но существуют правила в которых даются рекомендации о том, что “в течение каждого месяца должны уходить в отпуск 8 - 9 процентов всего состава работников..” (п. 35-а Правил об очередных и дополнительных отпусках утв. НКТ СССР 30.04.1930 N 169).

В заключении…

На юридических форумах часто звучат вопросы: «Подскажите, мне положен отпуск…», «..а сколько мне положено дней отпуска…» и т.д. Но на данный вопрос может ответить только кадровый работник или бухгалтер работодателя, потому что для правильного ответа требуется много информации, которой даже вы – работник, не можете ею владеть. И нет ничего в том постыдного и сложного, если данный вопрос вы зададите именно этим специалистам, а не нам юристам. Но, надеюсь, что моя статья поможет вам понять вашего работодателя, бухгалтера, кадровика, что приведет к взаимному понимаю, уважению и безконфликтному разрешению сложившихся ситуаций.